Свежий номер «Капиталиста»

В центре внимания

Наличные деньги юрлиц

СВЫШЕ 600 ТЫСЯЧ РУБЛЕЙ

БАНКИ БУДУТ СООБЩАТЬ

 

Свежий номер «Капитала»

В продаже с 28 мая
Новости
С ИЮЛЯ ВВОЗ ПРАВОРУЛЬНЫХ МАШИН УЖЕСТОЧИТСЯ
Торговые тенденции
РОССИЯНЕ СКУПИЛИ ХОЛОДИЛЬНИКИ

ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ

сайт органов местного самоуправления

Котенок в дар

ФинСовет-Иркутск

DI клиника

Мастер-класс

Глазковская типография

ДиТранс

Орнамент Group

БайкалЭкоПродукт

Архив журнала «Капиталист»

Документооборот

Особенности сделок в интернете

Что нужно знать об этом?

Едва ли в современном бизнесе найдутся организации, которые ни разу за всю свою хозяйственную деятельность не заключали договоры через интернет. Наиболее популярна такая практика среди компаний, оказывающих услуги в интернете, ведь их заказчики могут находиться не только в разных субъектах, но даже в разных странах. Но надо отчетливо понимать, что такой способ не всегда надежный, а порой — и откровенно опасный.

Скан договора, не предусмотренный законом

Сразу же стоит сделать оговорку: да, способ заключения договоров посредством интернета (чаще — обмен сканами через электронную почту) прямо не предусмотрен в положениях о сделках действующего законодательства. Но и прямого запрета на заключение таких сделок в законе тоже нет, что с учетом принципа свободы договора означает, что стороны вправе исполнять договор так, как они об этом договорились и изложили в его тексте.

Таким образом, основные правила электронного документооборота между сторонами должны быть отражены в тексте договора, и только при условии, что все пункты правил будут исполнены обеими сторонами, договор будет считаться согласованным и заключенным.

Заключение договора через интернет не предусмотрено, но и не запрещено законом

Наиболее распространенная формулировка порядка заключения договора через электронную почту выглядит следующим образом: «Договор считается заключенным, когда у одной стороны есть графический образ договора с печатью и подписью второй стороны, при условии, что такой обмен произошел с официальных электронных адресов сторон, указанных в реквизитах сторон».

Некоторые компании предпочитают производить обмен оригиналами договоров, при этом, чтобы не упустить время, подписывают его посредством обмена электронными документами, а позже высылают оригиналы обычной почтой.

Если в договоре не будет сказано, что он подписывался через интернет, а потом производился обмен оригиналами, то датой вступления договора в силу будет считаться дата, когда вторая сторона возвратит подписанный договор первой (то есть договор фактически может быть исполнен до его подписания, освободив таким образом плательщика от обязательств по оплате услуг).

Дабы избежать подобной ситуации, рекомендуем использовать следующую формулировку: «Договор, все изменения и дополнения к нему, первичные учетные документы, на основании которых ведется бухгалтерский учет (в том числе счета-фактуры), официальные извещения, уведомления и иная информация, связанная с выполнением сторонами своих обязательств, считаются действительными, если они совершены в письменной форме, скреплены печатями и подписаны уполномоченными представителями сторон, вручены уполномоченными лицами сторон под роспись или направлены заказным письмом по реквизитам, указанным в Договоре. Документы, указанные в настоящем пункте, переданные по факсимильной связи и электронной почте, имеют юридическую силу до момента предоставления подлинных документов в случае, если направлены по адресам и контактам, указанным в разделе «Адреса и реквизиты сторон».

Но прежде чем заключать договор, необходимо проверить, что ваш будущий контрагент является добросовестным, ведь, возможно, вы никогда не встретитесь с ним лицом к лицу. Как проверить контрагента?

Как проверить контрагента? Шаг первый

Нужно запросить сканы учредительных документов. Для чего? Во-первых, проверить правоспособность, а во-вторых, для того, чтобы убедиться, что ваш будущий контрагент не фирма-однодневка.

Надо понимать, что если фирма ведет свою деятельность реально, то все учредительные документы в полном порядке и всегда под рукой, ведь в их отсутствие заниматься предпринимательской деятельностью невозможно. Кроме того, в учредительных документах отражается реальная история юрлица: для чего оно было создано, как функционирует, кто им управляет и как. Главное — знать, какие документы смотреть и как эти документы читать.

Какие документы нужны вам?

1.   Свидетельство ОГРН выдается юрлицу налоговым органом при регистрации. Не нужно путать с последующими свидетельствами, которые юрлицо получает при внесении изменений в учредительные документы. Хотя эти свидетельства и печатаются на бланке единого образца, отличить их достаточно просто — возле номера в свидетельстве ОГРН написано «за основным государственным регистрационным номером», а в последующих просто «за государственным регистрационным номером». Вам нужны также и все свидетельства ГРН. Их полный перечень можно найти на сайте налоговой egrul.nalog.ru.

2.   Свидетельство ИНН.

3.   Выписка из ЕГРЮЛ, полученная не ранее, чем за месяц до ее предоставления. По телефонам, указанным в выписке, лучше позвонить, а по адресу — сходить (если возможно). Вы ведь пока не уверены, что документы вам направил реальный директор, а не мошенник, заполучивший документы под предлогом аналогичной проверки.

4.   Устав юрлица должен быть представлен в полном объеме. Если организация отказывается выслать полную версию устава, ссылаясь на коммерческую тайну, вам стоит задуматься: с 2009 года все сведения об учредителях и уставном капитале должны быть из устава изъяты, остальные его положения к коммерческой тайне не относятся. Обратите внимание, что устав должен быть утвержден не ранее 2009 года.

5.   Решение о создании юридического лица, решение о внесении изменений в учредительные документы (если учредитель один) или протоколы общего собрания учредителей (если их несколько) о создании и о внесении изменений. Указанные документы не должны быть подтверждены оттиском печати, а дата составления решения о создании юрлица должна быть ранее осуществления регистрационного действия.

6.   Приказ о назначении лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юрлица, и наименование его должности (директор, генеральный директор и т.д.), а также приказ о возложении обязанности по ведению бухгалтерского учета. Эти документы должны быть датированы датой позднее, чем основная государственная регистрация или регистрация изменений. В приказах должны быть указаны паспортные данные директора, соответствующие сведениям, указанным в строках 55-61 выписки ЕГРЮЛ.

7.   Уведомление банка об открытии расчетного счета и карточка подписи директора. Получив эти документы, вы будете удостоверены, что расчетный счет, указанный вашим контрагентом в счете на оплату, принадлежит действительно вашему контрагенту, а подпись карточки можно сравнить с подписью директора на договоре.

Получив пакет, приступаем к шагу второму — проверке сведений в глобальной сети.

Шаг второй. Проверка в Сети 

Документы, выдаваемые в налоговой, необходимо проверить, и сделать это нужно на сайте налоговой egrul.nalog.ru.

Вводим ИНН и получаем электронную выписку, содержащую номер ОГРН и все ГРН, а также адрес и контактный телефон регистрирующего налогового органа. Если налоговая менялась, то необходимо выяснить — почему (просто позвоните в инспекцию). Обычно это связано со сменой юридического адреса. Но также бывает, что инспекция имеет претензии камерального характера, о которых надо знать: если юрлицо не проходит встречных проверок, у вас могут возникнуть серьезные проблемы с уплатой НДС и принятием налоговых деклараций.

Юридический адрес также подлежит проверке. Фирмы-однодневки регистрируют в «резиновых домах». О такой массовой регистрации можно узнать здесь: service.nalog.ru/addrfind.do.

Проверенный и даже перепроверенный контрагент не исполняет обязательства.

Что делать?

Если все документы сходятся с данными, размещенными на сайте налоговой, то, скорее всего, ваш контрагент добросовестен. Но чтобы удостовериться наверняка, посетите еще два адреса в интернете: сайт арбитражного суда и федеральной службы судебных приставов.

Одно дело, когда юридическое лицо подало заявление о признании себя несостоятельным (это легко проверить на сайте «Вестника госрегистрации» — vestnik-gosreg.ru). И совсем другое — когда будущий контрагент погряз в судебных тяжбах, которые грозят ему банкротством, и ваши деньги будут изъяты приставами в счет погашения долгов. Об этом нужно знать до того, как сделка состоится.

На сайте приставов: fssprus.ru/iss/ip вы вводите данные контрагента и получаете полный список исполнительных производств и контакты пристава-исполнителя, с которым лучше созвониться и уточнить о ходе производства.

В картотеке «Моего арбитра» (kad.arbitr.ru) по запросу с помощью ИНН узнаете обо всех делах — как о тех, которые находятся в производстве, так и тех, что только-только поступили в суд или уже окончены вынесенным решением. Эту информацию необходимо изучать особенно тщательно.

Если представитель без полномочий

Такое бывает, и очень часто: вы проверили контрагента — все вроде бы достоверно. Получили запрошенные документы, и даже подписи одинаковые — в карточке и договоре. Но обязательства контрагентом не исполняются (например, он не оплачивает счета за услуги). Вы обращаетесь в суд, где ваш контрагент заявляет, что подпись не его и его организация никогда не заключала с вами договор. Что делать в таком случае?

В такой ситуации есть два пути решения, и какой путь избрать — зависит от воли лица (представляемого), от чьего имени неуполномоченный представитель подписал договор.

Если представляемый согласен с договором и желает его исполнить так, как об этом договорились вы и неуполномоченный представитель, то всего-то и нужно — получить одобрение сделки от уполномоченного лица. Это могут быть письменное или устное одобрение (независимо от того, кому оно адресовано); признание представляемым претензий; полная или частичная оплата, приемка работ или услуг, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

Если контрагент от сделки отказывается, то такая сделка становится недействительной как сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ), ничтожная сделка (таковыми сделки признаются с момента их совершения, если они не соответствуют закону). При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре либо возместить его стоимость в деньгах.

Судебная практика показывает, что на сегодняшний день этот вопрос судами толкуется по-разному. Суды не признают сделки ничтожными, они лишь удостоверяют факт ничтожности и применяют последствия недействительности сделок. А некоторые суды отказывают в удовлетворении иска о применении последствий недействительности сделок, совершенных неуполномоченным лицом, обосновывая это тем, что сделка не состоялась, соответственно, положения ст. 183 ГК РФ применению не подлежат. Так как быть?

Когда теория расходится с практикой

Теория всегда останется теорией, а практика будет вносить в нее свои коррективы, и это правильно. На сегодняшний день выход из вышеописанной ситуации есть, и он очевиден.

Возьмем для примера договор возмездного оказания услуг о создании сайта. От заказчика договор подписало уполномоченное лицо, от исполнителя — неуполномоченное. Заказчик производит оплату, а исполнитель, получив предоплату, заявляет о недействительности договора. В таком случае надлежат применению обязательства вследствие неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ), то есть последствия несостоявшегося договора, так как исполнитель договор не подписывал, но деньги получил, которые сберег без правовых оснований.

Если же заказчик передал деньги, а исполнитель оказал ему услуги, но возникла необходимость обратиться к условиям договора (например, сайт создан с опозданием), то заявление о недействительности договора еще нужно доказать в суде, так как исполнителем сайт создан, а значит, сделка одобрена. Но в случае если будет установлено, что такая сделка недействительна, то обязательства вследствие неосновательного обогащения применяться не могут, потому как они нарушат баланс интересов.

В таком случае подлежат применению последствия о недействительности сделок, а именно —  двусторонняя реституция, то есть возвращение друг другу всего полученного по договору. Если иск подан исполнителем, то, понятное дело, о двусторонней реституции он просить не станет. Но не беда — арбитражный суд это сделает по своему усмотрению. 

Третий путь — в полицию

Правда, есть еще один путь решения этой проблемы, но он лежит не в плоскости гражданско-правового регулирования.

Если будет установлено, что третьи лица завладели документами юрлица, с которым вы добросовестно заключили договор, в эти документы были внесены изменения, вводящие вас в заблуждение относительно контрагента и его реквизитов (например, подделана подпись директора, номер банковского счета*), при условии, что ваш контрагент также оказался обманутым и ваших денег не получал, иного выхода, кроме как обратиться в полицию с заявлением о возбуждении уголовного дела по факту совершения преступления, предусмотренного ст. 159.4 УК РФ «Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности», у вас нет.

Если факт мошенничества будет установлен и вынесен приговор суда лицу или лицам, мошенническим образом похитившим ваши деньги, у вас есть право предъявить требование о взыскании с таких лиц похищенных денежных средств путем предъявления гражданского иска в уголовный процесс. Конечно, это займет очень много времени (от полугода и более), однако другого выхода нет.

Свести к минимуму риск возникновения подобных ситуаций может наличие собственного юридического отдела. Но со стопроцентной гарантией этого утверждать нельзя: мошенники, действующие в Сети, стали очень изощренными и изобретательными.

Кстати, в бизнесе, связанном с подобными рисками, практикуется страхование ответственности руководителя организации. В связи с разъяснениями для арбитражных судов, данными в постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 № 62, убыток организации в связи с заключением подобного договора может быть взыскан с руководителя организации ввиду его неразумных или недобросовестных действий. Главная суть постановления: теперь пострадавшему юрлицу (в лице учредителей или нового директора) представлен выбор: либо взыскивать неосновательное обогащение с контрагента, либо со своего директора. Учитывая казуистичный характер принятого постановления, ответственность директора лучше застраховать. 

 


 

*Наиболее частый случай: регистрируется одноименная фирма. Таким образом, при оформлении платежного поручения сверьте, чтобы ИНН в счете совпадал с ИНН в договоре, так как наименования будут одинаковыми, но ИНН — никогда.

 


"Капиталист", иркутский журнал для предпринимателей № 7 (70) Октябрь - Ноябрь 2013 года


  • Число просмотров: 1386

 

Еще статьи в этой рубрике

Архив журнала

Рейтинг статей

Олиговская Рыба

Yamaguchi

Российский Экспортный Центр

 
Рейтинг@Mail.ru
О нас
рекламные издания
деловая пресса
оказание рекламных услуг
журналы иркутска
рекламные сми
журналы сибири
деловые сми
рекламная полиграфия
стоимость рекламы в журнале

Журнал капитал
журнал капитал
рекламный каталог
журнал товары и цены
торговый журнал
товары и цены каталог
товары в иркутске
рекламно информационные издания
рекламный журнал

Журнал капиталист
бизнес журнал
бизнес издания
деловые издания
деловой журнал

Размещение рекламы
размещение рекламы в журнале
региональная реклама
реклама в печатных сми
реклама в печатных изданиях
реклама в регионах
реклама в иркутске
реклама в журналах и газетах
реклама в журналах
закрыть