Ростислав Кланщаков, адвокат — На практике предпринимателям и гражданам требуются не законные, а малобюджетные и быстрые процедуры разрешения споров. Среди таковых — медиация.

Медиация как досудебная форма урегулирования бизнес-конфликтов во всем мире используется уже несколько десятилетий. Отправной точкой в истории медиации в России стал 2005 год, когда была организована первая международная конференция и создан научно-методический центр медиации и права.

Однако за прошедшие годы массового обращения россиян к данной услуге не последовало — пока она слишком непривычна. Но, как считают эксперты, ситуация постепенно изменится, тем более, что в июле этого года Госдума окончательно приняла законопроект о процедуре медиации, внесенный на рассмотрение президентом России еще в марте.

О медиации и медиаторах — специалистах, эту процедуру осуществляющих, «Капиталист» попросил рассказать эксперта журнала адвоката Ростислава Кланщакова (Иркутск, ул. Киевская, 7, тел.: 20 – 18 – 89, 96 – 15 – 13).

ВНЕ СУДЕБНОЙ СИСТЕМЫ

Конституционное право на судебную защиту в Российской Федерации обеспечивается тремя ветвями судебной власти: Конституционным Судом РФ , судами общей юрисдикции и арбитражными судами. Однако защита нарушенных прав и охраняемых законом интересов бизнеса и граждан возможна и вне государственной системы судебной власти. Такие внесудебные формы решения правовых конфликтов чаще всего называют «альтернативным разрешением споров».

Среди альтернативных форм разрешения споров важную роль играет медиация (от латинского «mediare» — посредничать). Медиация — это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для конфликтующих сторон и только при условии добровольности участия в этом сторон.

Из опыта зарубежных стран с развитой экономической системой следует, что в подавляющем большинстве случаев предприниматели стремятся разрешать возникающие между ними споры не в государственных, а в третейских судах либо при помощи посредников (медиаторов). И этому есть вполне понятные причины: суд — процедура публичная, и это обстоятельство может быть критично для фирмы, чьи ценные бумаги торгуются на открытых рынках. А медиация — процедура конфиденциальная. Кроме того, судиться на Западе (как, впрочем, и в сегодняшней России) дорого и долго.

ОТРАСЛЬ ЮРИДИЧЕСКОГО БИЗНЕСА

В странах англо-саксонского права формирование негосударственного института разрешения споров с помощью медиатора началось с 60-х годов прошлого столетия, а в Европе — с 80-х годов.

Традиционная система судопроизводства перестает справляться с увеличивающимся количеством споров.

Особое развитие медиация получила в США. К концу 1995 года более 200 крупнейших американских корпораций и более 250 юридических фирм вошли в соглашение не обращаться в суд до проведения попытки примирения в случае возникновения спора.1

В 2001 году в США вступил в силу единый закон о медиации, который объединил около 2500 различных нормативных актов, регулировавших посредническую деятельность в отдельных штатах. В этой стране обращение к медиатору происходит в 75 – 85% случаев конфликтных ситуаций, при этом соглашения, достигнутые в ходе медиативных процедур, выполняются в 90 – 95% случаев. 2

Сегодня медиация наряду с арбитражем весьма распространена во многих странах Европы, а также в Канаде, Австралии и США, что значительно снижает нагрузку на суды этих государств. Причем за рубежом медиация — развитая отрасль юридического бизнеса.

РАЗГРУЗОЧНАЯ АЛЬТЕРНАТИВА

Причина востребованности медиации, по мнению практикующих юристов, заключается в том, что конфликты, которые являются частью повседневной жизни и работы людей, становятся все более сложными и многогранными. Традиционная система судопроизводства, опираясь на правоприменительную практику, перестает справляться с все увеличивающимся год от года количеством споров, одновременно утрачивая возможность качественно вершить правосудие.

Таким образом, стало совершенно очевидным, что пришла пора и России обратить свой взор в сторону альтернативных способов разрешения споров, в частности в сторону медиации. И России, по мнению экспертов, институт медиации действительно необходим. Кроме того, в России давно назрел вопрос о разгрузке судов, о чем неоднократно говорили в профессиональном сообществе. Так, в декабре 2009 года председатель московского арбитража Олег Свириденко отмечал, что нагрузка на его суд в 2009 году увеличилась в два раза, а «конвейерное производство не может не унижать профессионалов».

Медиатор, в первую очередь, руководствуется принципами справедливого разрешения спора, а суд — законом. В теории закон должен быть справедлив — на практике это не всегда так. В связи с этим, престиж российской судебной системы, к большому сожалению, с каждым годом падает. Кроме того, государство не должно вмешиваться в частноправовые споры и тщательно проверять, нет ли при их разрешении случаев нарушения закона, если при этом не затрагиваются публично-правовые интересы. На практике предпринимателям и гражданам требуются не законные, а малобюджетные и быстрые процедуры разрешения споров. Среди таковых — медиация.

Полагаю, что именно поэтому 7 июля 2010 года Госдума одобрила в третьем чтении Федеральный закон РФ от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Закон вступает в силу с 1 января 2011 года.

Конечно, этот закон не закрепляет положение о том, что медиация станет обязательной досудебной процедурой. В то же время он создает правовую базу для медиации, которая фактически уже давно существует в России.

НЕ ДЛЯ ВСЕХ

Как уже отмечалось выше, медиация представляет собой способ урегулирования правового конфликта спорящими сторонами при помощи независимого посредника (медиатора), способствующий принятию сторонами устраивающего их мирового соглашения и при условии добровольности участия в этом сторон.

1. Посредничество по-американски Закон. 2003. № 12.

2. Ясеновец И.А. Средства досудебного разрешения гражданских споров: опыт США

Государство и право. 1998. № 6.

Согласно закону, процедура медиации применяется к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых и семейных правоотношений, если все эти споры не затрагивают интересы третьих лиц или публичные интересы.

Это означает, что к медиации нельзя будет прибегнуть, в частности, в спорах по делам о банкротстве. Не применима медиация также к налоговым, административным и уголовным делам.

В связи с этим отдельные эксперты считают, что медиация, возможно, будет использоваться в страховом бизнесе, т.к. медиативная оговорка (соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора), согласно закону, дает право затянуть процесс обращения в суд до шести месяцев, что является хорошим подспорьем страховым компаниям, которые, на сегодняшний день, только и занимаются тем, что аккумулируют денежные средства от страховых взносов и сдерживают выплаты по страховым случаям, насколько это возможно, путем торможения процесса судопроизводства, иногда затягивая процессы до года и более. И тогда это станет еще одним минусом для страхователя в его отношениях со страховщиком.

БЕЗ ПРИНУЖДАЮЩЕЙ СИЛЫ

Медиатор не является ни переговорщиком, который представляет одну из сторон, ни арбитром, который принимает ультимативное решение. У медиатора нет принуждающей силы, он не принимает решений и не устанавливает, кто и что должен получить. Таким образом, контрастируя с системой навязывания, такой распространенной в нашем обществе, медиация является безобвинительным, не обязывающим процессом. Другими словами, медиатор не судит и не принимает решения.

Медиатор обладает всеми основными профессиональными качествами и навыками, способствующими урегулированию конфликтов, среди которых умение:

• профессионально подготовить и провести переговоры;

• установить и поддерживать процедуру;

• свободно и грамотно использовать технологические приемы управления коммуникацией, переговорами;

•остановить и преобразовать агрессию участников;

• проявить и обсудить со сторонами их истинные интересы;

• проверить и подготовить предложение для другой стороны;

• создать рабочий психологический климат;

• контролировать выработку и принятие обязательств сторонами.

В законе определено, что если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации до передачи дела в суд или третейский суд, то он поддерживает такое решение до тех пор, пока стороны не решат свои вопросы. При этом спорящие имеют право использовать процедуру медиации в любой момент в процессе рассмотрения дела судом или третейским судом. Порядок проведения медиации устанавливается сторонами, однако в законе уточняется, что «медиатор и стороны должны принимать все возможные меры к тому, чтобы процедура была завершена в срок не более 60 дней».

Кроме того, отдельными поправками в АПК РФ и ГПК РФ, а также в закон «О третейских судах» закрепляется, что медиация является одной из примирительных процедур, прописывается порядок проведения процедуры медиации на любой стадии спора.

В базовом ФЗ законодателем установлены основные требования к медиатору, который может осуществлять деятельность как на профессиональной, так и не на профессиональной основе.

130 дел в месяц рассматривает мировой судья в Санкт-Петербурге

Работать на непрофессиональной основе могут лица, достигшие 18 лет, которые являются полностью дееспособными и не имеют судимости. На профессиональной основе медиаторами могут быть лица, достигшие 25-летнего возраста, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов. Программу подготовки медиаторов будет утверждать правительство РФ.

Медиатор не вправе занимать государственные должности, не вправе быть представителем какой-либо из сторон, оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь, делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора, участвовать в качестве медиатора в споре, где он является заинтересованной стороной, в том числе состоит с кем-либо в родственных связях. Деятельность медиаторов не может быть предпринимательской. Такую деятельность могут осуществлять физические лица, а также саморегулируемые организации медиаторов (СРО).

Важно, что медиация полностью исключает коррупционность. Прежде всего, потому, что решения принимаются самими спорящими сторонами. Участники конфликта добровольно, совместно выбирают медиатора, которому доверяют. Следует также отметить, что медиация может быть прекращена в любой момент, если стороны усомнились в компетентности или беспристрастности медиатора.

СИТУАЦИИ ПРИМЕНЕНИЯ

Применение процесса медиации целесообразно, если:

• Переговоры между сторонами зашли в тупик. Это случается, когда обе стороны прекратили какое-либо движение навстречу друг другу — когда одна из сторон иррациональна или рассматривает дело односторонне и недостаточно всеобъемлюще, или когда тупик создается конфликтом стилей решения проблем и персоналий.

В этой ситуации медиация — возможность использовать процесс для улучшения рационального мышления, для того, чтобы довести до другой стороны полный объем дела, чтобы сделать шаги между стилями и персоналиями сторон.

• В будущем стороны могут иметь тесные деловые или личные отношения.

• Стороны не заинтересованы в публичном разбирательстве, так как для них очень важна конфиденциальность.

• Судебное решение по данному делу, скорее всего, будет обжаловано.

• Спор очень сложен в фактическом или юридическом плане.

• Когда судебный процесс слишком дорог. Относительно затрат времени и денег, которые истец намеревается вложить в дело, медиация часто снижает ожидаемую стоимость иска.

• Судебное разбирательство этого дела для сторон бесперспективно.

КАК ИДЕТ ПРОЦЕСС

В современном мире процесс медиации происходит следующим образом.

Спорящие стороны встречаются вместе с медиатором. После того как медиатор приглашает каждого занять места и разъясняет им правила процедуры, каждая сторона представляет свою позицию.

Медиатор, уже знакомый с базовыми позициями сторон по информации, предварительно предоставленной сторонами, может задавать вопросы и давать комментарии, чтобы достичь уверенности сторон в том, что он правильно понимает их позиции. Часто это достигается путем перефразирования заявления с разных точек зрения. Это также позволяет сторонам посмотреть на предмет с позиции, которая могла ими ранее не рассматриваться. Каждой стороне предоставляется возможность задать вопросы и сделать комментарии после того, как высказалась другая сторона.

15-20 дел за рабочий день вынужден рассматривать в Москве судья арбитражного суда

Затем стороны разделяются и занимают разные помещения — обычно это две рядом расположенные комнаты с условиями гораздо более комфортными, чем зал судебного заседания. Медиатор встречается с каждой стороной отдельно, помогает им пересмотреть и проанализировать дело, затем получает полномочия донести информацию и предложения до другой стороны, и так многократно. Медиатор необязательно ищет какое-то законодательно связанное решение. Вместо этого рассматриваются интересы, нужды, заботы обеих сторон и затем разрабатываются решения с тем, чтобы все нужды были удовлетворены как можно полнее. Не удивительно, что круг потенциальных решений выходит за рамки всех ожиданий в этом уникальном живом, взаимотворческом процессе.

Таким образом, стороны двигаются к решению, почти никогда не встречаясь, пока не приходит время подписывать соглашение. Письменное соглашение является часто практической целью медиации, но не обязательно конечной и самой важной. Как бы то ни было, после того, как оно было составлено и подписано сторонами, оно становится обязывающим документом (и даже может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения со всеми вытекающими отсюда процессуальными последствиями). Чаще всего в медиации участвуют юристы, адвокаты как представители сторон.

Главное, что теперь волнует всех заинтересованных лиц, — заработает ли в России такой инструмент, как медиация. Тем более, что проблема назрела давно. Предприниматели и граждане, несмотря на все заявления о дискредитации российской правовой системы, иных путей решения конфликтов, кроме как через суд, просто не видят. А государственный бюджет, в свою очередь, уже не справляется с ростом расходов в связи с резким валом судебных разбирательств по любому поводу.

«Этот закон чрезвычайно важен для судебной системы и для граждан», — подчеркнул в связи с этим председатель комитета Госдумы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству Павел Крашенинников. Он признал, что заработает закон не сразу, однако выразил уверенность, что закон постепенно войдет в действие и процедура медиации охватит все больший круг спорящих.

 

"Капиталист", иркутский журнал для предпринимателей № 6 (42) Сентябрь - Октябрь 2010 года

• Число просмотров: 2356